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87号令24问(七)

2017年11月15日 10:45 来源:中华政府采购报打印

  20.87号令第三十七枝明确了“视为投标人串通投标”的六种情况,对此如何理解?

  王周欢:串通投标的认可有三种情景。重要种是券商之间的串标,这种情景很难查证;其次种是招标人和投标人的串标,包括泄露其他投标人的报价、把评标委员会名单告知供应商等,这也很难认定;先后三种情景,其次外部上看能够确定串标,也就是《招标投标法实施条例》先后四十枝、87号令第三十七枝规定的视为投标人串标。

  87号令第三十七枝明确了“视为投标人串通投标”的六种情况。同一家供应商代表两师参与投标、项目管理人员名单一模一样,甚至把品种负责人出生年月写错了,错得也一样,该署都比较容易取证。还有投标文件异常一致、投标文件混装、投标保证金从同一个帐户转出等,也较好认定。投标报价呈规律性差异,以此相对难认定,带有一定的无理色彩,但一些错误异常一致,也是能够确定的。

  下一场的题材是,哪个来确定呢?这六种情况,购买人或者代理机构在开展资格审查时,以及评标专家在开展评审时都有可能发现。如果是在资格审查阶段发现的,购买人或者代理机构应将有关情况报送老虎机游戏大厅门,由老虎机游戏大厅门进行考察举证,对相关供应商给予行政处罚;如果是评标委员会成员在评审时发现的,评标委员会成员应当肯定投标无效,但并无罚则,这一点应当注意。

  21.最低价投标如何认定?哪个来确定?

  王周欢:87号令第六十枝明确,“评标委员会认为投标人的报价明显低于其它通过符合性审查投标人的报价,有可能影响产品品质或者不能诚信履约的,应该要求他在评标现场合理的时刻内提供书面说明,必要时提交相关证明材料;投标人不能证明他报价合理性的,评标委员会应当将他一言一行无效投标处理。”该条参照了《评标委员会和评标办法暂行规定》(江山计生委等令第12号,2013年4月修订)其次十一枝之有些内容,是一大创新。

  政府采购的立法价值何在?贯彻公正竞争。然而,咱往往忘记了这一点。既然是公平竞争,就不能不保护市场之正义竞争秩序。特别低价影响了常规的市场竞争,甚至导致垄断,末了损害的仍是群众利益。之所以,我国《司法》等法规明确规定,低于本的报价是不尊重的竞争行为,属于带有垄断性质的一言一行。国际交易中也是如此。

  实践中,无数地方的政府采购管理机构援引“不告不理”谱,认为没有人来报案或投诉,就足以不用主动查处违法乱纪违纪采购行为。其实,政府之履职行为并不适用于“不告不理”谱。因为政府具有法定的任务和无偿,“不告不理”只适用于民事诉讼,财经诉讼的标准是可以自由处理,但公权力并非如此。政府机关的官方职责和无偿必须实行,“不告不理”的解法是不对的。

  有的地方的政府采购管理机构在拍卖投诉举报案件时,往往还会引用民事诉讼的“哪个主张谁举证”谱。个人以为,这一举证原则在政府采购案件处理中同样不适用。“哪个主张谁举证”是数一数二的财经诉讼原则,哪怕在民事诉讼案件中,有的举证责任也是倒置的,比如产品侵权案例、动物饲养案件、政府工作人员侵权案件,往往是被告举证。而政府采购具有原则性的财政属性,一开始把归为行政法,新兴把归为经济法,这两种法律体系都具有市场规制和保管作用。一般来说,发展商提出质询或者投诉,固然有义务提供证据、线索,但采购机构和保管机构也有义务进行调查取证,不应借“哪个主张谁举证”逃避责任。

  22.是否公开评标专家的评标意见和质疑答复意见?为什么?

  王周欢:关于评审结果的消息公开,87号令作了很大调整,切切实实见于第六十九枝。

  初次,声明的情节增加了,他第六十九枝第二款列明了成功结果公报应当包括的情节,与《政府采购法实施条例》先后四十三枝第三款规定一致。

  下,对中标通知、评标结果通知作了区分。对于中标人,通告中标通知书;使用综合评分法评审的档次,对于未中标人,通告评标结果通知,报告其自身的评审得分与排序。

  我曾经了解过,在国际招标中,众多情况下都规定招标人有义务告知未中标供应商未中标的由来。个人以为这是有必不可少的。发展商辛辛苦苦地编制投标文件,消费了大量人力、物力资本来涉足投标,为什么落标,团结却不理解,难免心存质疑。经年累月之购买实践也说明,发展商的质疑、投诉、举报缘由往往集中在这一点。如果主动告知其未中标原因,可以大大降低质疑率和投诉率。

  末了,也是异样重要的一些,这一调整并不意味着把大家评审的布满内容全部公开。每个专家的评审意见、质疑答复意见,是人家个人的无理意见,而不是最后意见。这种过程性的眼光没有必要公开,因为她不是最后结论。政府采购法律法规也并未规定公开专家的有血有肉评审意见和质疑答复意见。当然,购买人或者代理机构得以要求专家把评审意见、质疑答复意见写得丰盈一些,这样有利于其答复供应商的质疑。

  23.什么是公告期限?87号令第六十九枝为什么规定中标公告期限只有1个交易日?

  王周欢:87号令第十三枝关于公开招标公告的首要内容中,有一项是公告期限。先后十六条规定,招标公告、资格预审公告的声明期限为5个交易日。先后六十九枝规定,成功结果公报内容应包括中标公告期限;成功公告期限为1个交易日。

  声明期限这一概念来自《政府采购法实施条例》先后五十三枝。关于质疑期的起算点,《政府采购法实施条例》规定为购买文件公告期限届满之日或者中标成交结果公报期限届满之日。老虎机游戏大厅于2015年7月公布之《关于搞好政府采购信息公开办事之通报》(财库〔2015〕135号,以下简称135号文)规定,招标公告、资格预审公告的声明期限为5个交易日;竞争性谈判公告、竞争性磋商公告和询价公告的声明期限为3个交易日;成功、成交结果应当自中标、成交供应商确定的日起2个工作日内公告,声明期限为1个交易日。

  众多口对声明期限的肯定不知晓,“成功公告期限为1个交易日”,是否意味着中标成交结果只公告1个交易日,只有这一角有效?实际上不是其一概念,而是指中标成交结果在1个交易日的声明后就有了法律效力,以此期限是质疑的起算点,便于相关当事人在声明期限届满后尽快提起质疑。此处不存在“成功成交结果只有一天有效”的题材,因为中标成交结果是永恒有效的,除非这个结果把吊销。

  另外,87号令、135号文均规定,招标公告、资格预审公告的声明期限为5个交易日。这一规定来自《政府采购法实施条例》。《政府采购法实施条例》先后三十一枝规定,招标文件的提供期限自招标文件开始发出的日起不得少于5个交易日。

  24.如何理解政府采购合同的法规适用问题?

  王周欢:《政府采购法》先后四十三枝规定,政府采购合同适用《价格法》。87号令第七十三枝第二款进一步肯定,政府采购合同的实行、违约责任和消灭争议之点子等适用《价格法》。但是,《政府采购法》及其实施条例、87号令等关于采购合同有规定的,必须按照政府采购法律法规实施,决不能简单通用《价格法》。

  实践中,经常有采购人提出,政府采购合同适用《价格法》,这就是说,在合同订立过程中,可以通过协商变更合同条款吗?不可以。这是因为,在专业政府采购合同的题材上,《政府采购法》和《价格法》属于特别法和一般法的关联,按照法律规定,特别法优于一般法。《政府采购法》是特别法,《政府采购法》有规定的,应该适用《政府采购法》。除了添购以及滥用继续履行影响国有利益、必须终止合同的两种法定情形外,《政府采购法》严禁合同的两岸当事人擅自变更、中止或者终止合同。

  (文字/戎素梅)