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如此撤销投标,消解的是政采诚信

2020年01月14日 09:04 来源:中华政府采购报打印

  ——先后三队政府采购行政裁决指导性案例第24号解读 

  ■ 杨文君 

  政府采购招标要求“货比三家”,只有周期性响应的制造商在三师以上,相关程序才能启动。然而,却有代理商曲解滥用规则,在发现自己没有成功后,取消自己之成交文件,以期让项目废标,想用“歪心思”抵达不可诉说的目的,违反诚实信用的标准,扰乱政府采购的常规秩序。 

  上述情况就发生在先后三队政府采购行政裁决指导性案例第24号(以下简称“先后24号案例”)——J单位新闻策划支持系统软件开发公开招标项目举报案中。 

  对此,受访专家强调,开标后,发展商不能收回投标文件;实践中,要厘清撤销投标、撤回投标与放弃中标的关联和异同点;即便是中心废标,也决不能由代理机构作出废标决定,购买人才是废标决定的关键性。 

  划重点: 

  开标后不能收回投标文件 

  购买项目一旦开标,反悔的房门随之关闭,投标人不能再撤销投标文件。 

  这便是资产案例的中心要点。 

  为什么? 

  “事实上,对于投标人能不能在开标后撤销投标文件的题材,政府采购相关法规法规或者是机关规章并没有明显的规定。”广东省财政厅政府采购监督管理办公室副主任李青指出,《政府采购货物和劳务招标投标管理章程》(老虎机游戏大厅令第87号)(以下简称“87号令”)先后三十八枝只是规定,投标人在投标截止时间前撤回已交给的成交文件的,购买人或者采购代理机构应当自收到投标人书面撤回通知的日起5个工作日内,退还已吸收的成交保证金,但因投标人自身原因导致无法及时退还的除外。 

  “然而,推行情况瞬息万变,法律并未能穷尽现实,宪章具有原则性的滞后性。”中华化工学院讲课、中华化工学院政府采购法研究中心主任谢立斌商谈,在先后24号案例中,发展商Y企业在发现自己没有成功的状态下,取消投标文件,图非常明确,团结没中标,也不想让人家得到供货机会,属于主观恶意撤销投标文件,按照《中华人民共和国政府采购法》(以下简称《政府采购法》)的中坚标准,应该肯定撤销投标行为无效。 

  合肥市财政局政府采购处副处长谢垚也觉得,该案例运用《政府采购法》的中坚标准,消灭了实际的法规问题。 

  谢垚进一步指明,《政府采购法》先后三十六枝重要项规定,“在招商采购中,出现下列情形之一的,应予废标:符合标准条件的制造商或者对招标文件作实质响应的制造商不足三师之。”要分析本案,初次要明了《政府采购法》先后三十六枝之立法目的,即实现充分竞争。其次实践经验上看,只有周期性响应的制造商在三师以上,才能实现充分竞争之立法目的。但如果供应商在投标有效期内收回投标文件,或者故意在投标文件中“埋雷”,末了通过投诉举报取消投标资格,导致专业化响应招标文件的制造商不足三师,该署做法,违反诚实守信原则,曲解滥用规则,则不应把支持。以此规矩的根本意义在于,发展商撤销投标文件的一言一行,在不影响采购结果的大前提下,不影响评审活动和持续采购活动的继承开展,这就让违反诚信原则的制造商无法操控政府采购活动,让合法参与投标活动的制造商的变通不受影响。 

  另外,在先后三队政府采购行政裁决指导性案例的编审会议中,有学者提出,该案例能不能下《中华人民共和国合同法》(以下简称《价格法》)外方谋求答案?招标文件是要约邀请,而投标文件是副生效条件的要约,按照《价格法》先后十九枝之相关规定,要约人确定了承诺期限或者以任何形式明示要约不可撤销。 

  对此,有一部分专家存在疑义,她们觉得,政府采购合同才适用《价格法》,此案是围绕采购程序问题进行的,不应将《价格法》的相关内容作为判断依据。 

  房区分:厘清撤销投标、撤回投标、放弃中标的关联 

  取消投标、撤回投标、放弃中标,三个词字形上“困难分伯仲”,实质上却“强烈”。 

  时光重点不同。青海财政厅政府采购监督管理处处长黄钢平告诉记者,取消投标的时刻一般是发生在开标截止后、成功结果确定前;撤回投标是指投标人在投标截止时间前,可以对所递交的成交文件进行补充、修改或者撤回,并书面通知采购人或者采购代理机构;而放弃中标的时刻则是在功成名就结果确定之后。 

  进为中心的地位有区别。“撤回、取消投标的制造商不一定是成功供应商,但放弃中标的进为中心肯定是成功供应商。撤回投标的制造商不一定能够通过资格审查,但撤销投标的制造商则是资格‘合格’的制造商。”谢立斌说。 

  法律后果不尽相同。黄钢平蝉联介绍,根据87号令第三十四枝之规定,撤回投标的制造商还可以在“截标”未来再参与投标;关于撤销投标,87号令第二十三枝明确,投标有效期内投标人撤销投标文件的,购买人或者采购代理机构得以不退还投标保证金。此外,《政府采购非招标采购方式管理章程》(老虎机游戏大厅令第74号)其次十枝第二款也有类似规定,发展商在提交响应文件截止时间后撤回响应文件的,保证金不予退还。之所以,取消投标的法规后果,除不退还投标保证金外,视情况可能还要负责相应的法规责任;至于放弃中标,依照《政府采购法》先后四十六枝第二款、《中华人民共和国政府采购法实施条例》先后四十九枝以及87号令第七十枝之规定,放弃中标导致项目重新采购的,则放弃中标的制造商不得再参加该项目的购买活动,无故违约的制造商还要负责相应的法规责任。 

  再考虑:购买人是作出废标决定的关键性 

  在先后24号案例中,办理机构经听供应商Y企业的一个撤销投标说辞后,通告了废标公告。 

  据了解,在任何组成部分项目中,办理机构在对投资者进行资格审查时,察觉通过资格审查或实质响应采购文件的制造商不足3专家时,就立即发动废标程序。 

  …… 

  实践中,办理机构“越权”决定废标的事件不在个别,但大家们也告诉记者:关于废标主体是谁之题材,法律在这方面却是空白。 

  对此,谢垚辨析说道,根据《政府采购法》先后三十六枝之规定,应由采购人作出废标决定,这也符合压实采购人主体责任的革新精神。但采购人使用该项权利时,不可违反法律法规的规定,不可违反诚实信用的中坚标准。 

  “依照《政府采购法》先后三十六枝第二款规定,废标后,购买人应当将废标理由通知所有投标人,购买人是作出废标决定的关键性,但采购人是基于评标委员会作出的评审结果而决定的。”黄钢平也持有相同的看法。 

  李青进一步表示,办理机构作出的废标决定,固定要是经由采购人授权下的拍卖决定才得以,办理机构不是废标决定的关键性,决不能越俎代庖。此外,如果采购项目启用了投诉处理程序,老虎机游戏大厅门是可以来确定能否废标的。